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顾铭心律师的原创博客

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李xx诉杜xx、王xx健康权纠纷一案代理词  

2017-03-09 15:33:31|  分类: 代理词选 |  标签: |举报 |字号 订阅

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                             代理词 
                    山东民桥律师事务所  民桥(2014)民字0117号

尊敬的审判长、审判员:
    山东民桥律师事务所接受原告李xx的委托,指派我担任其与杜xx人身损害纠纷案件的一审诉讼代理人,依法参加诉讼。现依据事实和法律陈述代理意见如下:
    一、原告与被告之间雇佣关系依法成立。
      原告代理人认为,原告近几年一直受雇于被告杜传兵处。根据被告杜传兵的安排原告主要负责建筑房屋工作,按日工资标准计算支付劳动报酬,这完全符合雇佣关系的法律特征,属于法律规定的雇佣关系。
    二、原告在从事雇佣活动中遭到人身损害事实清楚,证据充分 。
    最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款规定:“前款所称“从事雇佣活动",是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围,但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的,应当认定为“从事雇佣活动"。
    在本案中,王玉明将其平房(位于任城区接庄镇南贯集二村)发包给被告杜传兵建造。2013年6月1日,杜传兵指使到该平房顶进行施工。原告在施工中从高处坠落,致使腰1爆裂骨折,脊髓圆锥损伤,双下肢瘫痪,腰1横突及椎板骨折,寰枢椎半脱位,腰5滑脱并峡部裂,双肺挫伤。该施工行为均是在被告杜传兵的指示和安排范围内。由此可以看出,原告遭受到的人身损害是在雇佣活动中造成的。
    三、原告在雇员活动中遭受到人身损害,被告杜传兵应当承担全部赔偿责任。
    最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款规定:“雇员在从事雇佣活动中致人损害的,雇主应当承担赔偿责任;雇员因故意或者重大过失致人损害的,应当与雇主承担连带赔偿责任……”第十一条第一款规定:“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害,雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的,赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任,也可以请求雇主承担赔偿责任.......”。依据上述法条可以看出雇主对于雇员的人身损害应当承担无过错责任,即雇员在从事雇佣活动中所遭受的人身损害应当由雇主承担赔偿责任。
     而且本案中原告受到的伤害,被告杜传兵存在重大过错。其应该对原告的高空作业行为有安全防御措施,但是被告并没有提供,其应当承担不可推卸的赔偿责任。

四、原告主张的赔偿要求完全符合法律规定并有充足证据,应予以支持 。
    依据最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则若干问题意见》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等规定,两被告应当赔偿原告的医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、交通费、伙食补助金、后续治疗费、精神损害赔偿金、伤残鉴定费等费用共计597663.50元。
      (一)医疗费48889元

依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第19条第一款的规定:“医疗费根据医疗机构出具医药费、住院费等收款凭证结合病历和诊断证明等相关证据确定。”原告住院治伤期间,医疗费元依法应由被告进行赔偿。被告已付42000元,需再付医疗费6889元。
      (二)残疾赔偿金= 9446元×20年×90%=170028元

2013年10月24日经济宁市金盾司法鉴定所鉴定,原告的伤残程度为二级伤残,根据山东省统计局规定,山东省2012年农村居民人均纯收入标准为9446元,因此应当赔偿残疾赔偿金=9446×20×90%= 170028元

(三)误工费=9446÷12÷20.85×145=5474.30元

根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条规定:“受害人有固定收人的,误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的,按照其最近三年的平均收人计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的,可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”原告病历记载入院日期为2013年6月1日,定残日为2013年10月24日,共误工145天。山东省2012年农村居民人均纯收入标准为9446元,因此,误工费=9446÷12÷20.85×145=5474.30元。

(四)交通费500元

根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件运用法律若干问题的解释》第22条规定:“交通费根据受害人及其必要的陪护人员,因就医或转院治疗实际发生的费用计算”,针对本案原告为此支付交通费用为500元,有票据予以证实。
     (五)护理费374512.20元
     根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件运用法律若干问题的解释》第21条规定:“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定,护理人员没有收入的,参照当地护工从事同等级别护理的劳动标准计算,护理人员原则上为一人……护理期限至受害人恢复生活自理能力时止……”原告在住 院期间,其两位子女一直在护理原告,原告住院41天,原告的住院期间护理费=41天×(4180÷20.85+3200÷20.85)=14512.2元,符合《解释》的规定。另外,由于原告是二级伤残需要终身护理,所以其定残后终身护理费=1500元×12月×20年=360000元。护理费合计374512.20元。

(六)住院伙食补助费1230元
    根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第23条:“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定,另据,2008年10月1日起实行的《济宁市市级行政机关差旅费管理办法(试行)》第10条,规定:“出差人员的伙食补助费,以住宿费票据为凭证,按出差自然(日历)天数,实行定额包干,每人每天补助标准为30元。那么本案原告的伙食补助费是30x41=1230元
   (七)后续治疗费15000元  

根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件运用法律若干问题的解释》第19条第2款的规定:“医疗费的赔偿数额,按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费,赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用,可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”针对本案,关于此项权利的请求,在本案中一并主张,应是合情、合理、合法的,应该能够得到法庭的支持。
      (八) 精神补偿金20000元
    该起事故的发生,致原告二级伤残,终生卧床,生活不能自理 ,使原告的精神利益受到严重损害,依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件运用法律若干问题的解释》第18条及有关法律的规定,请求法庭支持原告该项诉讼请求 。

(九)伤残评定费3000元

上述费用共计597663.50元,鉴于被告的经济情况,原告仅仅要求被告赔偿300000元整。

以上代理意见,请法庭充分考虑并予以采纳。谢谢!
                                                     代理人:山东民桥律师事务所   顾铭心

                                                                                     2014年1月17日


 

代 理 人:    山东民桥律师事务所律师  顾铭心

联系电话:139  637  53976       170  0537  1919        

微 信 号:139  637  53976       170  0537  1919  

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