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顾铭心律师的原创博客

记单车骑行之乐,书教育法政常识,评世间万态乱象,露情感喜好憎恶,吾博吾娱吾自乐.

 
 
 

日志

 
 

孙X诉孙XX离婚一案  

2017-03-09 14:41:13|  分类: 代理词选 |  标签: |举报 |字号 订阅

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                                                      代理词

 

                       山东民桥律师事务所  民桥(2012)民字0712号

尊敬的审判长、审判员:
        根据法律规定,山东民桥律师事务所接受委托指派我们担任原告的代理人,开庭前,我们听取了被代理人的陈述,进行了相关的调查取证,今天依法出庭参加诉讼,现结合本案的事实及相关的法律规定,发表以下代理意见,供合议庭评议时参考:

一、关于双方是否应该被判决离婚

本案中,无论根据事实,依照法律规定,还是结合人伦道德观念,本案都应当判决离婚。具体理由是:

根据《中华人民共和国婚姻法》第32条的规定,离婚的法定条件为感情确已破裂,本代理人认为要正确界定这一概念,应从以下四个方面来分析:

1、从原被告的婚姻基础看。根据庭审揭示的事实表明,原被告于2006年年底经介绍相识并确立恋爱关系,相识后被告故意隐瞒其脾气暴躁,好吃懒做,不孝敬父母的恶习,双方于2008年8月8日草率办理结婚登记。

2、从原被告的婚后感情状况看。婚后被告的脾气暴躁,好吃懒做,不孝敬父母的恶习暴露无遗,并多次出现家庭暴力。最终导致双方确未建立起诚挚的夫妻感情。据此,足以说明原被告之间的感情已彻底的、无可挽回的破裂。

3、从离婚原因看,2010年,被告与本单位的王XX,一拍即合,勾搭成奸,如胶似漆,谈婚论嫁,冷落疏远原告,逼迫原告离婚。被告与第三者短信电话联系频繁,短信内容不堪入目。让人无法容忍的是第三者竟然于2012年5月6日和13日两次给原告打电话,炫耀其与被告的同居关系,极大地伤害了原告的自尊心并造成巨大精神压力和痛苦。在此期间,被告与刘XX,俨然一对情旅,被告置原告及家庭不顾,任凭与第三者谈情说爱。其行为已经严重损害了原告的权利。在原告得知被告与王XX的不正当关系后,为保护家庭,原告多次与被告进行长谈,期望被告能以家庭为重,断绝与王XX的关系,虽经长达一年之久的艰苦努力,但被告表面上答应不再与其来往,暗地里却时常与其约会,在原告尽了极大努力仍然无法挽留被告时,原告只能选择与被告离婚。如此看来,原告选择离婚,是经过深思熟虑的,不是原告一时的冲动之举,并给了被告足够的时间和机会,但被告仍不改悔。被告在夫妻关系存续期间与她人非法同居,导致夫妻感情确已破裂。原告身心疲惫,双方之间再无沟通和交流,感情日益恶化。如果对这样的婚姻继续维持,对原被告双方而言都是没有任何必要,只能给双方增加更多的痛苦。

4、从夫妻关系的现状及有无和好可能方面看,原被告双方的现状是在近一年多的时间里未共同生活,亦互不沟通,感情已经淡漠到了极点,相互不关心彼此生活,形同陌路,夫妻感情已经完全破裂,在调解无效的情况下,法院应当判决离婚。

综上,婚姻关系只有依靠夫妻感情才能得以维持,而不是用法律手段能够得以维护,法律不能担保幸福的婚姻关系,但可以中止感情破裂的婚姻关系,当一方提出要求离婚甚至到法院起诉要求离婚,足以说明当初形成婚姻关系的夫妻感情已经发生了变化,以至于一方执意不肯将婚姻关系维持下去,现代社会对离婚采取了比较宽容的态度,在立法上逐步地由过错原则向破裂原则发展,离婚日益失去其制裁、惩罚作用,而被看成是对婚姻关系事实上破裂的确认,看成是摆脱陷于困境的婚姻的一种手段,而且离婚的要求一经提出本身就会在夫妻感情之间形成日后难以消除的隔阂,若是用法律手段来强制维持感情确已破裂的婚姻,既不符合婚姻法的基本原则,实际效果也并不理想。被告与异性婚外同居的事实已经无法挽回,也不能说服原告打消离婚的念头,也不能使原告再像向以前那样对被告疼爱有加,这种冷漠的夫妻关系使其婚姻已名存实亡,简单的强调稳定家庭关系而勉强维持婚姻,不仅使双方长期痛苦,还可能使矛盾激化,用法律的手段维持夫妻关系不会阻止和减少婚姻的不幸,法院可以判决不准离婚,但不能保证当事人维持婚姻就一定比离婚幸福,法律再威严也改变不了事实上的分居,法院判决不离婚并不能给被告赢得安稳有保障的生活,也不能使原告回到家里继续充当贤妻良母的角色,实际生活远没有我们一厢情愿那样简单。

根据《婚姻法》第32条第三款 “重婚或有配偶者与他人同居的” 应准予离婚的规定,以及《婚姻法》第32条第五款“其他导致夫妻感情破裂的情形”是指如一方违法犯罪被判处徒刑或者因强奸、通奸、婚外性行为或其他直接严重伤害夫妻感情的行为,另一方不能原谅的行为。被告与刘伟伟以夫妻相称,联系频繁(见证据),已经违背了夫妻之间的忠实义务,严重影响了夫妻之间的感情。因此,法院依法应判允原告的离婚诉求。

二、关于共同财产分割

根据婚姻法及相关的司法解释以及其他法律规定,在离婚案件中,照顾妇女儿童、照顾无过错方是处理家庭共同财产的重要原则。本案中,原告作为一名女性,在家庭中处于弱势地位,况且根据今天法庭的调查,是因为被告的种种过错才导致了今天家庭的离散,被告负有重大的过错。法庭在处理家庭共同财产中,应当依法给予原告一定的照顾。

《婚姻法》第四十二条规定“离婚时,如一方生活困难,另一方应从其住房等个人财产中给予适当帮助”。

《最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释(一)》:第二十七条,《婚姻法》第四十二条所称“一方生活困难”,是指依靠个人财产和离婚时分得的财产无法维持当地基本生活水平。一方离婚后没有住处的,属于生活困难。离婚时,一方以个人财产中的住房对生活困难者进行帮助的形式,可以是房屋的居住权或者房屋的所有权。

本案中原告无正式工作、收入微薄,现在原被告共同居住的房屋位于济宁市中区红星东路XXX厂宿舍2号楼2单元2层东户,房屋产权人登记的是被告的母亲,由于原告的法律意识淡薄,当时结婚的时候未要求进行变更登记,按照我市的惯例和风俗习惯,这个房屋应该是被告的父母无偿赠与原被告夫妻二人的共同财产。因此,综合考量,被告应一次性给予原告十万元的经济补助金。《婚姻法》第三十九条规定:“离婚时,夫妻的共同财产由双方协议处理;协议不成时,由人民法院根据财产的具体情况,照顾子女和女方权益的原则判决”。依据上述规定,原告在该离婚案件中,既是女方又是无过错方,所以请求法院在对双方财产进行分割时,作出对原告有利的判决。

三、 关于损害赔偿

婚姻法第四十六条规定:有下列情形之一,导致离婚的,无过错方有权请求损害赔偿:
  (一)重婚的;
  (二)有配偶者与他人同居的;
  (三)实施家庭暴力的;
  (四)虐待、遗弃家庭成员的。

本案中,被告因与第三人非法同居而导致与原告的婚姻破裂,原告为无过错方,依据上述规定,原告有权要求被告经予损害赔偿。根据最高人民法院关于适用《婚姻法》若干问题解释一第二十八条之规定 婚姻法第四十六条规定的“损害赔偿”,包括物质损害赔偿和精神损害赔偿。涉及精神损害赔偿的,适用最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的有关规定。本案中被有婚姻法第四十六条规定的导致离婚的第二项、第三项的情形,理应由被告承担损害赔偿责任。

因被告的重大过错,已经给原告及家人的身心造成了重大伤害,尤其给原告对今后的婚姻生活留下了很大的阴影,在这种阴影的打击下,将有可能会影响到原告相当长一段时间的生活和工作,会给原告造成无法弥补的损失,为从所遭受的打出中解脱出来,原告将会为此付出巨大的代价,这无疑与被告对原告的巨大伤害相关。因此原告请求法院依据法律在赔偿精神抚慰金方面作出有利于原告的判决,要求被告赔偿原告精神损失费3万元整。

四、关于本案婚姻关系破裂确切证据的说明

刘XX知道被告是有妇之夫,很清楚以“老公”相称意味着什么。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条第三项的规定“根据法律规定或者已知事实和日常生活经验法则,能推定出的另一事实。”,对此,当事人无需举证。从刘XX与被告以夫妻相称的事实,可以推定两人曾经有夫妻性质的共同生活。

请求人民法院根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第六十四条关于“运用逻辑推理和日常生活经验对原告提出被告具有过错的证明力和证明力大小独立进行判断”,根据第七十三条第一款关于民事证据高度盖然性占优势原则的规定,再结合本案的实际情况,应该认定被告存有《中华人民共和国婚姻法》第32条规定的准予离婚的感情破裂的确切证据的条件。

五、关于本案道德层面的考量

从被告与刘XX所发短信看,其文字内容不堪入目,在被告内心,并不以寻求婚姻以外的非正当关系的女性朋友为耻辱,反以为荣,寻求婚外情刺激。而且被告明知刘XX未婚,一个已婚成熟的男人故意与一个小自己很多的同一单位的未婚女青年勾搭成奸,因此,被告缺少应有的最起码的社会道德和良知,其违反法律背离道德的行为同样应该得到法律和道德的制裁。如果法院判决不准离婚,正好对被告婚外恋及被告有了第三者就要糟糠之妻下堂行为的纵容。这将进一步加剧社会道德滑坡的步伐,对社会造成极其恶劣的影响。

总之,我的当事人孙X已经承受了丈夫背叛这种最糟糕的婚姻之苦和不能承受之重,事发之后,原告茶饭不思,夜不能寐,痛苦至极,以泪洗面。假如双方再不能离婚,孙X将经历一个女人在婚姻中所能遇到的所有不幸:不忠、不义,不公、不平、不忿。而这些痛苦叠加在一起,足以毁掉这位善良女人一生的幸福。

尊敬的审判长,尊重的人民陪审员,法律之公平在法律之外。我恳请您秉持公正的内心、高尚的道德和伟大的勇气,在充分考虑保护妇女和儿童权益、充分考虑本案基本事实后谨慎地做出判决。您所作出的判决会成为法律事实,也会成为历史事实,无论今天在庭的各位还是街上的路人、无论我们自己还是我们的子孙都会看到。或者公平实现,或者法律蒙羞……

以上代理意见,望充分考虑。

                                                        代理人:山东民桥律师事务所律师  顾铭心 

                                                                                                                2012/7/12

 

  

代 理 人:    山东民桥律师事务所律师  顾铭心

联系电话:139  637  53976       170  0537  1919        

微 信 号:139  637  53976       170  0537  1919  

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

孙芳诉孙继业离婚一案法律法规摘抄

《中华人民共和国婚姻法》

第四条 夫妻应当互相忠实,互相尊重;家庭成员间应当敬老爱幼,互相帮助,维护平等、和睦、文明的婚姻家庭关系。

 

第三十二条 男女一方要求离婚的,可由有关部门进行调解或直接向人民法院提出离婚诉讼。 人民法院审理离婚案件,应当进行调解;如感情确已破裂,调解无效,应准予离婚。
有下列情形之一,调解无效的,应准予离婚:
(一)重婚或有配偶者与他人同居的;
(二)实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的;
(三)有赌博、吸毒等恶习屡教不改的;
(四)因感情不和分居满二年的;
(五)其他导致夫妻感情破裂的情形。
一方被宣告失踪,另一方提出离婚诉讼的,应准予离婚。

 

第三十九条 离婚时,夫妻的共同财产由双方协议处理;协议不成时,由人民法院根据财产的具体情况,照顾子女和女方权益的原则判决。
夫或妻在家庭土地承包经营中享有的权益等,应当依法予以保护。

第四十二条 离婚时,如一方生活困难,另一方应从其住房等个人财产中给予适当帮助。具体办法由双方协议;协议不成时,由人民法院判决。
第四十六条 有下列情形之一,导致离婚的,无过错方有权请求损害赔偿:
(一)重婚的;
(二)有配偶者与他人同居的;
(三)实施家庭暴力的;
(四)虐待、遗弃家庭成员的。

 

最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释(一)

 

第二十七条 婚姻法第四十二条所称“一方生活困难”,是指依靠个人财产和离婚时分得的财产无法维持当地基本生活水平。
一方离婚后没有住处的,属于生活困难。
离婚时,一方以个人财产中的住房对生活困难者进行帮助的形式,可以是房屋的居住权或者房屋的所有权。
第二十八条 婚姻法第四十六条规定的“损害赔偿”,包括物质损害赔偿和精神损害赔偿。涉及精神损害赔偿的,适用最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的有关规定。

 

《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件如何认定夫妻感情确已破裂的若干具体意见》

 

人民法院审理离婚案件,准予或不准离婚应以夫妻感情是否确已破裂作为区分的界限。判断夫妻感情是否确已破裂,应当从婚姻基础、婚后感情、离婚原因、夫妻关系的现状和有无和好的可能等方面综合分析。根据婚姻法的有关规定和审判实践经验,凡属下列情形之一的,视为夫妻感情确已破裂。一方坚决要求离婚,经调解无效,可依法判决准予离婚。

   2、婚前缺乏了解,草率结婚,婚后未建立起夫妻感情,难以共同生活的。

   8、一方与他人通奸、非法同居,经教育仍无悔改表现,无过错一方起诉离婚,或者过错方起诉离婚,对方不同意离婚,经批评教育、处分,或在人民法院判决不准离婚后,过错方又起诉离婚,确无和好可能的。

 

《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》

第九条 下列事实当事人无需举证证明

(一)众所周知的事实;

(二)自然规律及定理;

(三)根据法律规定或者已知事实和日常生活经验法则能推定出的另一事实;

(四)已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实;

(五)已为仲裁机构的生效裁决所确认的事实;

(六)已为有效公证文书所证明的事实。

前款(一)、(三)、(四)、(五)、(六)项,当事人有相反证据足以推翻的除外。

 

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