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顾铭心律师的原创博客

记单车骑行之乐,书教育法政常识,评世间万态乱象,露情感喜好憎恶,吾博吾娱吾自乐.

 
 
 

日志

 
 

田xx诉张xx离婚纠纷一案代理词  

2013-09-12 18:15:42|  分类: 代理词选 |  标签: |举报 |字号 订阅

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                            代理词

                    山东民桥律师事务所  民桥(2013)民字0911

尊敬的审判员:
      我受山东民桥律师事务所指派,接受田xx的委托,依法参加了田xx诉张xx离婚纠纷一案的庭审,现结合庭审情况和本案案情发表以下代理意见:
      一、被告有赌博恶习且屡教不改,以及不履行家庭义务属于《婚姻法》及相关司法解释规定的感情破裂、应判决离婚的法定情形,因此应当判决原、被告离婚。
    《婚姻法》第32条规定“有下列情形之一,调解无效的,应准予离婚:……   (三)有赌博、吸毒等恶习屡教不改的;……”。今天的庭审已经查明,被告经常赌博,好逸恶劳,完全靠原告的一点微薄收入维持家庭生活,被告非但不予理解和支持,不想着去努力工作以减轻原告负担,反而诋毁辱骂甚至恐吓原告,使原告身心俱疲。《婚姻法》规定对于有赌博、吸毒等恶习屡教不改的,经调解无效,应判决离婚,其立法目的在于,对于遭受此类情形的当事人,应尽早结束其痛苦的婚姻,以避免当事人继续遭受这种痛苦,给当事人造成更严重的身心伤害。被告在孩子年仅8岁需要悉心教育抚养情况下却仍沉溺于赌博,仍靠原告一人工作支撑家庭生活,未和原告共同履行家庭义务。根据最高人民法院《关于审理离婚案件如何认定夫妻感情确已破裂的若干具体意见》明确规定“一方好逸恶劳、有赌博等恶习,不履行家庭义务、屡教不改,夫妻难以共同生活的”属于夫妻感情破裂的情形。原、被告双方婚后因为被告的赌博、好逸恶劳、不履行家庭义务等恶习造成双方的感情已经完全破裂。
     二、原告离婚的态度坚决,双方再无和好可能,被告也只是借原告急于摆脱这痛苦的婚姻而趁机向原告索取更多钱财,如不判决离婚,对双方并无实际意义。    

在今天的庭审和法庭调解中,原告一再表明态度:坚决要求离婚。如不判决离婚,将再次起诉,直到离婚为止。原告认为根本无法和被告在一起共同生活了。人对于生活的最低要求,除了温饱问题,莫过于能有一份平静的生活以及独立的人格和尊严,和被告生活在一起,连这一个小小的、可怜的基本要求都不能得到,这婚姻还有什么存在的必要呢?被告其实是同意离婚的,只是想趁机借离婚向原告索取财产罢了。原告方有充分的证据证明双方感情破裂的事实,且被告也承认自己有赌博等过错行为。虽然被告表明只有原告把万达广场的房子给他才同意离婚,但感情是双方的事,婚姻的存续必须基于双方自愿,被告借原告急于摆脱这痛苦的婚姻,趁机向原告索取财物,其实也间接证明了双方感情已经完全破裂。《婚姻法》规定可以诉讼离婚,其立法目的就在于,对于一些一方坚决要求离婚,而对方执意借离婚提无理要求的情况,对于婚姻确实没有存续的必要的,可以用法律手段来结束双方的痛苦。如果只有双方同意离婚法院才可以判决离婚的话,法律就没有必要规定可以采用诉讼的方式解除婚姻了。   

三、综合考量,原、被告感情确已破裂,应准予离婚。

1、婚姻关系只有依靠夫妻感情才能得以维持,而不是用法律手段能够得以维护,法律不能担保幸福的关系,但可以中止感情破裂的婚姻关系,当一方提出要求离婚甚至到法院起诉要求离婚,足以说明当初形成婚姻关系的夫妻感情已经发生了变化,以至于一方执意不肯将婚姻关系维持下去,现代社会对离婚采取了比较宽容的态度,在立法上逐步地由过错原则向破裂原则发展,离婚日益失去其制裁、惩罚作用,而被看成是对婚姻关系事实上破裂的确认,看成是摆脱陷于困境的婚姻的一种手段,而且离婚的要求一经提出本身就会在夫妻感情之间形成日后难以消除的隔阂,若是用法律手段来强制维持感情确已破裂的婚姻,既不符合婚姻法的基本原则,实际效果也并不理想,据有关统计,在人民法院判决不准离婚后,从回访的情况看,夫妻恢复和好的很少,原告一方在法院判决不准离婚后六个月后又起诉离婚的,占很大的比例。被告近年来沉溺于赌博,聚少离多,被告无法挽回这种局面,也不能说服原告打消离婚的念头,也不能使原告再像向以前那样对被告疼爱有加,这种冷漠的夫妻关系使婚姻已名存实亡,简单的强调稳定家庭关系而勉强维持婚姻,不仅是双方长期痛苦,还可能使矛盾激化,用法律的手段维持夫妻关系不会阻止和减少婚姻的不幸,法院可以判决不准离婚,但不能保证当事人维持婚姻就一定比离婚幸福,法律再威严也改变不了事实上的感情不和,法院判决不离婚并不能给被告赢得安稳有保障的生活,也不能使原告回到家里继续充当妻子和母亲的角色,实际生活远没有我们一厢情愿那样简单。

离婚的确会给孩子带来伤害,但目前并没有科学、充分的统计数据证明,在夫妻关系冷漠的家庭环境下成长的孩子就一定比离了婚的单亲家庭长大的孩子所受的伤害要小,一些学者指出没有欢乐的完整家庭比已经破裂离婚的家庭对孩子的身心健康有更大的摧残作用。根据原告的想法,在孩子年幼无知的时候解除婚姻,要比在孩子懂事后面对家庭破裂所受的伤害要小得多。
     2、原被告婚姻基础薄弱,原告与被告是经人介绍认识,婚前缺泛相互了解;认识几个月就同居,婚姻基础薄弱。
     3、原被告婚后并未建立共同生活的感情。根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件如何认定夫妻感情确已破裂的若干具体意见》第二条的规定,针对原被告这类婚前缺乏了解、草率结婚,婚后未建立起夫妻感情,难以共同生活的情况,人民法院可以判决双方解除婚姻关系。
     4、从离婚原因看,婚后被告赌博成性,且对原告实施家庭暴力。原告身心疲惫,双方之间再无沟通和交流,感情日益恶化。原告提出离婚的原因难以调和的,如果对这样的婚姻继续维持,对原被告双方而言都是没有任何必要,只能给双方增加更多的痛苦。
     5、从夫妻关系的现状及有无和好可能方面看,原被告双方的现状是在绝大多数时间里未共同生活,亦互不沟通,感情已经淡漠到了极点,相互不关心彼此生活,形同陌路,夫妻感情已经完全破裂,在调解无效的情况下,法院应当判决离婚。

四、婚生子应当由原告抚养,由被告承担相应的抚养费用,并一次性付清。

《中华人民共和国婚姻法》第三十六条规定:“离婚后,哺乳期后的子女,如双方因抚养问题发生争执不能达成协议时,由人民法院根据子女的权益和双方的具体情况判决。”
   《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》:“人民法院审理离婚案件,对子女抚养问题,从有利于子女身心健康,保障子女的合法权益出发,结合父母双方的抚养能力和抚养条件等具体情况妥善解决。”其中第三条规定:“对两周岁以上未成年的子女,父方和母方均要求随其生活,一方有下列情形之一的,可予优先考虑:(1)已做绝育手术或因其他原因丧失生育能力的;(2)子女随其生活时间较长,改变生活环境对子女健康成长明显不利的; (4)子女随其生活,对子女成长有利,而另一方患有久治不愈的传染性疾病或其他严重疾病,或者有其他不利于子女身心健康的情形,不宜与子女共同生活的” 。
    本案中,双方离婚的主要原因是被告的种种过错行为,比如长期赌博,未尽到抚养小孩的义务,孩子自出生到现在的生活学习一直由原告及其父母抚养,如果改变生活环境对小孩的健康成长明显不利。被告长期在外赌博,从未去幼儿园学校去探望接送孩子,而原告长期在家中照顾家庭与孩子,与孩子一直共同生活,孩子已习惯于与原告共同生活,改变环境对孩子的成长明显不利。

    综上,根据本案事实,根据最高法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第一条、第七条和《婚姻法》第三十六条、第三十七条的规定;原告的诉讼请求有事实和法律依据。婚生子应该由原告抚养、由被告承担孩子的抚养费。并且根据双方达成的协议由被告按每月支付抚养费1000元的标准。

五、夫妻共同财产归原告所有,被告一次性支付原告精神损害赔偿金5万元人民币。

1、根据婚姻法第39条及相关的司法解释以及其他法律规定,在离婚案件中,照顾妇女儿童、照顾无过错方是处理家庭共同财产的重要原则。本案中,原告作为一名女性,在家庭中处于弱势地位,况且根据今天法庭的调查,是因为被告的种种过错才导致了今天家庭的离散,且被告负有重大的过错。法庭在处理家庭共同财产中,不是应当依法给予原告一定的照顾的问题了,而是应该把全部财产都判归原告所有。理由如下:其一,被告赌博成性,欠下巨额赌债,2012年3月 26 日,原被告用夫妻共有财产为被告还赌债20万元,根据法律规定,赌债应定性为个人债务,不是夫妻共同债务,因此其唯一的夫妻共同财产——坐落于杨柳国际G区xx号楼x单元xxx室的房产即使分给其一部分,也不够抵消那20万赌债的数额。其二,原被告的儿子年仅8岁,将其教育成人尚需很多钱财,如果再把夫妻共同财产的一部分分给有严重过错的被告,将严重违反处理夫妻共同财产应遵循的照顾儿童利益的最基本原则。其三, 被告曾亲自写下协议书,承诺自己净身出户,所有的共同财产归女方所有,根据《民法通则》第五十七条“民事法律行为从成立时起具有法律约束力。行为人非依法律规定或者取得对方同意,不得擅自变更或者解除”的规定,由于被告在写下承诺后扔旧继续赌博。因此,被告现应履行其承诺,所有的共同财产归原告所有,来弥补其对原告所造成的伤害。

    2、根据最高人民法院关于适用《婚姻法》若干问题解释一第二十八条之规定和婚姻法第四十六条规定的“损害赔偿”,包括物质损害赔偿和精神损害赔偿。涉及精神损害赔偿的,适用最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的有关规定。由于原告的赌博,导致欠下巨额赌债,债主经常往家里打恐吓电话,原告心灵遭受着巨大的伤害和折磨,终日郁郁寡欢,在恐惧中度日,精神早已频临崩溃。导致原告对以后的日常生活产生莫大的恐惧感,对生活丧失了信心,并有轻生的行为,被告属于婚姻的过错方,对原告的身体及心理造成了很大的伤害。虽然《婚姻法》第四十六条关于“无过错方有权请求损害赔偿”的条款中只规定了“重婚的;有配偶者与他人同居的;实施家庭暴力的”三种情形可以请求损害赔偿,但本案中,被告对原告的精神伤害程度绝不低于上述三种情形,甚至更甚。依照《中华人民共和国婚姻法》第四十六条及《婚姻法解释一》第二十八条、第二十九条等法律规定,原告要求被告支付赔偿金5万元,合理合法,应当予以支持。

最后,向人民寄予厚望的人民法院再次明确原告的下列请求:

   (1)、请求人民法院根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第六十四条关于“运用逻辑推理和日常生活经验对原告提出被告具有过错的证明力和证明大小独立进行判断”,根据第七十三条第一款关于民事证据高度盖然性占优势原则的规定,再结婚本案的实际情况,认定被告存有《中华人民共和国婚姻法》第32条规定的准予离婚的条件并判决离婚。

   (2)、婚生孩子张xx由原告抚养并有被告一次性支付抚养费

   (3)、夫妻共同财产全部归原告所有。

   (4)、被告一次性赔偿原告精神损害赔偿金5万元人民币。

   (5)、诉讼费用由被告承担。结合以上几点,请求人民法院判决支持被告的诉讼请求。

以上意见,请合议庭参考并采纳。
                      

                                   代理人:山东民桥律师事务所   顾铭心律师
                                                                                                                       

                                                                              2013年 9月11日

 

 

        人:    山东民桥律师事务所律师  顾铭心

    联系电话:139  637  53976       170  0537  1919
        微  信  号:同手机号 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

       

 


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