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顾铭心律师的原创博客

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上海汉庭酒店管理集团有限公司诉张xx侵犯注册商标专用权纠纷一案代理词  

2013-09-12 17:54:42|  分类: 代理词选 |  标签: |举报 |字号 订阅

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      代理词

                  山东民桥律师事务所  民桥(2013)民字0408

 

审判长、审判员:  

作为本案原告上海汉庭酒店管理集团有限公司、汉庭星空(上海)酒店管理有限公司、汉庭(天津)投资咨询有限公司的委托代理人,现发表以下代理意见,供合议庭评议案件时参考、采纳:

一、被告侵犯原告注册商标的专用权,事实清楚,证据充分。

法庭调查查明的事实充分证明,被告擅自在其经营场所使用“汉庭”、 “汉庭酒店”、“汉庭商务”等注册商标是国内同行业的知名商标。被告侵犯原告注册商标专用权的行为,已经由经过质证的一系列相关证据所证实。这完全符合《中华人民共和国商标法》第五十二条第一项,《中华人民共和国商标法实施条例》第五十条第一项,《中华人民共和国商标法实施细则》第四十一条第二项所规定的侵权行为特征。被告的答辩意见无任何证据证明,应予全部驳回。

二、被告恶意将“汉庭”注册为个体工商户字号,并使用在提供相同服务上的行为足以引起市场混淆,同时构成了不正当竞争,依法应予以制止。

1、被告没有注册使用"汉庭"字号的正当理由。

原告成立于2005年初,原告的多项"汉庭"商标已经获得注册而且具有相当高的知名度。依据保护在先权利原则,被告的个体工商户成立于2012年6月26日,其无权在字号中使用与原告"汉庭"注册商标相同的"汉庭"文字。

本案审理中,被告没有陈述其在字号中使用"汉庭"的正当理由,只是以其商户名称已经工商行政管理机关核准登记作为其有权使用"汉庭"字号的抗辩理由。然而,被告的抗辩理由并不能成立,其行为的实质是借用工商登记等的合法形式,实质上进行不正当竞争。

国家工商行政管理局《关于解决商标与企业名称中若干问题的意见》(工商标字【1999】第81号)中明确规定,将与他人注册商标相同或者近似的文字登记为企业名称中的字号,引起相关公众对商标注册人与企业名称所有人的误认或者误解的行为,构成依法应当予以制止的不正当竞争行为。根据上述规定,即使经过工商行政机关核准登记,也不能成为被告有权使用"汉庭"字号的依据。

2、被告注册使用"汉庭"字号,足以造成经销商和消费者的混淆,并损害了原告的商业信誉。

本案中,原、被告系同业竞争者,被告"汉庭"字号的文字与原告注册商标的"汉庭"文字相同、读音相同,且原告的"汉庭"注册商标和字号已经具有了极高的知名度和美誉度,被告作为同业经营者,其注册使用"汉庭"字号,足以造成消费者对原、被告提供的服务的混淆,并损害了原告的商业信誉。

3、被告将"汉庭"作为字号予以注册并使用的行为具有恶意。

首先,厂商登记并使用字号的行为有无恶意,应当以一般的商业习惯作为判断的依据。根据一般的商业习惯,提供相同服务的厂商不会将该行业中竞争对手已经取得的具有相当高的知名度的注册商标和字号再作为字号予以注册并使用,而被告违反一般的商业习惯,应当推定其具有主观恶意。

其次,行为人将他人注册商标和字号再注册为字号并使用,造成消费者对不同经营者之间具有关联关系的混淆的结果,是一种明显违反诚实信用原则和禁止混淆原则的行为。一旦行为人实施了该种行为,可以推定其具有主观恶意。

再次,通过百度搜索可以很容易的知道“汉庭”为知名商标。因此可以推定被告在注册"汉庭"字号时,就应当知道"汉庭"是原告的品牌,但仍将"汉庭"注册为字号,显然具有恶意。

综上,被告恶意注册并使用"汉庭"字号的行为的性质,是借助于合法的形式侵犯原告的"汉庭"注册商标权,损害了原告的商业信誉,根据保护在先权利原则、维护公平竞争原则、诚实信用原则、禁止混淆原则和正当使用方式除外原则,依照我国《民法通则》和《反不正当竞争法》的规定,应当认定被告的上述行为构成对原告的不正当竞争行为。

三、被告应依法承担侵权的民事赔偿责任。

1、被告以本人并不知道“汉庭”是侵权商标为由,并请求免责,其理由不能成立。《中华人民共和国商标法实施条例》第四十九条规定:“注册商标中含有的本商品的通用名称、图形、型号,或者直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点,或者含有地名,注册商标专用权人无权禁止他人正当使用。”但是,如果说“商务”、“酒店”是通用名称的话,“汉庭”绝对不是通用名称。 被告未能提供“汉庭”就是通用名称的任何证据,不符合上述法条所规定的正当使用的要件。

2、被告以原告的注册商标“汉庭”、“汉庭商务”、“汉庭酒店”与被告涉嫌侵权使用的“汉庭商务酒店”并不构成近似商标,因此并不构成侵权,其理由不能成立。《中华人民共和国商标法》第五十二条规定:“有下列行为之一的,均属侵犯注册商标专用权:(一)未经商标注册人的许可,在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的;…….”

关于对“近似”的理解,《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》有明确规定。该法第九条规定:“商标法第五十二条第(一)项规定的商标近似,是指被控侵权的商标与原告的注册商标相比较,其文字的字形、读音、含义或者图形的构图及颜色,或者其各要素组合后的整体结构相似,或者其立体形状、颜色组合近似,易使相关公众对商品的来源产生误认或者认为其来源与原告注册商标的商品有特定的联系。”该法第十条规定:“人民法院依据商标法第五十二条第(一)项的规定,认定商标相同或者近似按照以下原则进行:(一)以相关公众的一般注意力为标准;(二)既要进行对商标的整体比对,又要进行对商标主要部分的比对,比对应当在比对对象隔离的状态下分别进行;(三)判断商标是否近似,应当考虑请求保护注册商标的显著性和知名度。”

     被告使用的“汉庭商务酒店”与原告的专有注册商标“汉庭”、“汉庭商务”、“汉庭酒店”在字形上完全一样,只是汉字的组合不一样,但是以一般公众的注意力来判断,构成“近似”无疑,准确的说是“高度近似”,几近相同,已经达到以假乱真的程度。另外,被告的“汉庭商务酒店”上使用的图案与原告的专有注册商标图案完全一致。被告所谓二者不构成近似的辩解纯粹是无理争辩。

   3、被告的“在邹城市还没有出现正式的原告授权的加盟店,所以被告不构成侵权”的抗辩是假装缺乏最起码的常识的狡辩。“汉庭”的商标影响力及其无形价值恰恰体现在其在全国全世界的影响,并不是仅仅局限于邹城市这一狭小范围内。

另外,邹城市工商行政管理局于2012年10月18日,正式向被告下达了责令改正通知书(邹工商责该字【2012】67号),这充分说明被告侵犯原告商标专用权的行为是既成事实。

因此,被告应依法承担侵权的民事赔偿责任。

四、原告的诉讼请求合情、合理、合法,请人民法院予以支持。

原告的专有注册商标“汉庭”、“汉庭商务”、“汉庭酒店”,已经成为中国大陆的知名商标,并且于2012年12月8日被评为上海市著名商标,受到了广大用户的普遍赞誉,原告在这一行业的市场占有率越来越高。被告的侵权行为,给原告造成了极大的经济损失,也严重扰乱了市场秩序。正因为如此,原告才不得已组织专门的技术人员进行市场调查,聘请律师查明事实,追究侵权人的民事赔偿责任,维护自己的合法权益。《中华人民共和国商标法》第五十六条第一款、第二款明确规定:“侵犯商标专用权的赔偿数额,为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利益,或者被侵权人在被侵权期间因被侵权所受到的损失,包括被侵权人为制止侵权行为所支付的合理开支。 前款所称侵权人因侵权所得利益,或者被侵权人因被侵权所受损失难以确定的,由人民法院根据侵权行为的情节判决给予五十万元以下的赔偿。”《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、第十七条规定:“侵权人因侵权所获得的利益或者被侵权人因被侵权所受到的损失均难以确定的,人民法院可以根据当事人的请求或者依职权适用商标法第五十六条第二款的规定确定赔偿数额。”“商标法第五十六条第一款规定的制止侵权行为所支付的合理开支,包括权利人或者委托代理人对侵权行为进行调查、取证的合理费用。人民法院根据当事人的诉讼请求和案件具体情况,可以将符合国家有关部门规定的律师费用计算在赔偿范围内。”为此,原告根据本案被告侵权行为的性质、后果等情况,要求被告赔偿 10万元,律师维权费用1万元,共计11万元,是合情、合理、合法的。请人民法院依法支持原告的全部诉讼请求。

 

                                                      原告委托代理人: 顾铭心

                                                                       二○一三年四月八日

 


   人:    山东民桥律师事务所律师  顾铭心

联系电话:139  637  53976       170  0537  1919     
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