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顾铭心律师的原创博客

记单车骑行之乐,书教育法政常识,评世间万态乱象,露情感喜好憎恶,吾博吾娱吾自乐.

 
 
 

日志

 
 

苏XX与济宁市XX工程机械有限公司买卖合同纠纷案  

2012-10-27 16:31:14|  分类: 代理词选 |  标签: |举报 |字号 订阅

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                                    代理词

                            山东民桥律师事务所   民桥( 2011)民字1112号

审判长、审判员:
        山东民桥律师事务所接受原告苏XX的委托,指派我为其代理人,参加诉讼。接受委托后,代理人对本案事实作了详细了解,进行了必要的调查取证,对案情有了一个概括性的了解,又经过法庭调查、质证,对本案有了一个更准确、更客观的认识。代理人认为,被告济宁市XX工程机械有限公司违反法律规定,与原告苏XX于2009年3月17日签订的汽车买卖合同无效。下面代理人就这个观点,发表如下三点代理意见,诚望法庭采纳。
 

一、上诉人是合同一方当事人,有权请求确认合同无效

 

代理人想向法庭强调的是:本案案由是确认合同效力之诉,不是借款之争。作为确认合同效力之诉,有权提起诉讼的,根据法律规定,包括合同当事人及利害关系人;合同无效之诉,属于国家干预范围,任何人均可以提起,甚至不待当事人提起,法院或者仲裁机构便可以依职权主动审查。因此,上诉人根据《民事诉讼法》第108条之规定有权起诉,完全符合受理条件。

 

二、本案汽车买卖合同应依法确认为无效合同

事实和理由有如下4点:

1、被告交付的车辆无法进行机动车注册登记

原告提到车后10多天就发现发动机运转异常,经被告多次维修也没有解决,被告又擅自给该车辆更换了发动机。致使发动机铭牌与合格证不相符,这种做法明显违背了交通安全法中强制性的规定,即任何人不得改变发动机型号,发动机号,车架号或者车辆识别代号。代理人认为这种行为直接违反了《机动车登记规定》及《机动车查验工作规程》,依法该车是不能注册登记的。双方当事人的购车合同能否继续履行下去,取决于这部车子能否上牌上照。如果该车不能上牌上照,就不能实现上诉人的购车目的,依据本案事实这部车子无法上牌上照,进行机动车注册登记,基于此,双方之间的买卖合同显然是无法继续履行,只有解除或者确认无效,以返还到签订合同之前的状态。

2、被告交付的车辆本身有严重质量瑕疵

因该车辆无牌无户,原告只能在一些封闭式的工地干些廉价的运输活,在车辆运行中,发动机,底盘,方向机多次因质量问题损坏,原告要求被告解决,被告皆置之不理。显然,被告交付的标的物不符合质量要求。根据《中华人民共和国合同法》第148条之规定:因标的物质量不符合质量要求,致使不能实现合同目的的,买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同。买受人拒绝接受标的物或者解除合同的,标的物毁损、灭失的风险由出卖人承担。所以原告有权解除合同。

3、原告的购车合同目的至今都无法实现。

很显然,原告购车的目的是车子能够营运能够为他创造利润,而不是买来放在家里不能开动,原告从2009年3月在被告处提车回来,因质量问题就麻烦不断,又无法注册登记,不能上路营运,基本闲置。而作为经销商的被告,没有按照合同法的规定尽到出卖方的义务,为上诉人尽到退货或更换的责任,相反不断的推卸责任,代理人认为法庭应当依据《合同法》第一百一十一条【瑕疵履行】质量不符合约定的,应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确,依照本法第六十一条的规定仍不能确定的,受损害方根据标的的性质以及损失的大小,可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。所以决定合同继续履行的决定权在于原告,因为原告是受损害方,有权决定解除双方的购车合同,法庭应当尊重原告的意思表示,解除双方的购车合同,要求被告退还上诉人的购车款。
   

4、被告采用欺诈的手段与原告订立该合同,且损害国家利益

被告采用欺骗的手段,不仅隐瞒了该车的严重质量问题,而且该车还是国家已经明令禁止制造、销售的欧II排放标准(相当于国II标准)的淘汰车辆。被告在明知该车已经不准销售的前提下,故意欺诈原告,致使不达标的车辆上路行驶,严重污染了大气环境,损害了国家利益。被告的该欺骗行为不仅违反了《中华人民共和国产品质量法》第三十五条之规定:销售者不得销售国家明令淘汰并停止销售的产品和失效、变质的产品。而且还违反了《中华人民共和国合同法》第52条之规定:“有下列情形之一的,合同无效:(1)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益。因此,该合同应为无效合同。

三、关于合同解除后的损失问题

1、对原告购车后的各项修理费用必须由被告承担。因为这是购车合同不能履行的直接损失。

     2、对于原告不能营运的预期利益损失必须由被告承担。因为这个损失是属于被告可预见的损失范畴。因为被上诉人应当清楚,上诉人购买车辆的目的按照一般情理推断不是自己搞营运就是租赁,就只有这两种情形获利。本案因车子不能注册登记,原告在营运方面已经造成了损失。依照《中华人民共和国合同法》第113条:当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定,给对方造成损失的,损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失,包括合同履行后可以获得的利益,但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。在这种情形下解除合同都要赔偿预期利益损失。

 

3、对于原告已经交付的购车款按照银行的同期利率支付原告利息损失。 

   审判长、审判员:社会主义市场经济要求一切行为必须依法办事。本案中,被告的行为严重违反国家法律的规定,不仅给原告方合法权益造成重大损失,而且损害了国家利益。因此,代理人诚望法庭依照事实和法律作出公正判决,以维护国家和原告的合法权益。
  以上代理意见,望合议庭在合议时予以考虑。

                                     代  理  人: 山东民桥律师事务所律师    顾铭心  

                                     联系电话:139  637  53976       170  0537  1919         

                                                                             二零一一年十一月十二日

 

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